Обращаясь к процессу заключения договора с целью выявления и рассмотрения правовых проблем в этой части, следует подробно остановиться на этапе, который предшествует моменту заключения договора.
ГК в разделе «Общие положения о договоре» в п. 2 ст. 432 регламентирует следующий порядок заключения договора: «Договор заключается посредством направления оферты (предложения заключить договор) одной из сторон и ее акцепта (принятия предложения) другой стороной. При этом офертой в ст. 435 ГК в точном смысле является «предложение» вступить в договор, а акцептом в п. 1 ст. 438 ГК признается «ответ» лица, которому адресована оферта, о ее принятии. А. Кабалкин, комментируя ст. 435 ГК «Оферта», пишет: «…тем самым оферта представляет собой сообщение о желании вступить в договор…» [4].
Итак, ст. 432 указывает на оферту и акцепт, как необходимо предшествующие факту признания договора заключенным, который в ст. 433 ГК именуется моментом заключения договора.
Доктринальный подход освещает оферту и акцепт как «две стадии заключения договора». В частности, О. Н. Садиков, комментируя эту статью, пишет: «Статья предусматривает две стадии заключения договора – направление одной из сторон предложения заключить договор и принятие предложения другой стороной» [5]. В «Договорном праве» М. И. Брагинского, В. В. Витрянского мы читаем: «… стадии предложения (оферты) и ее принятие (акцепт) следуют одна за другой и никогда не совмещаются» [6]. С. А. Денисов в своей работе о порядке заключения договора утверждает, что «…процесс заключения договора включает в себя три последовательных стадии:
1) направление одной стороной предложения заключить договор (оферта);
2) принятие предложения заключить договор (акцепт);
3) Получение акцепта стороной, направившей оферту» [7].